Результаты мониторинга действующего законодательства

1. Во втором предложении части 4 статьи 89 слова «с учётом положений части 12 настоящей статьи», а также часть 12 статьи 89 Федерального закона от 30.11.2011 № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» исключить.

Так, вступивший в силу Федеральный закон от 30.11.2011 № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в отличие от ранее действовавшего Положения о службе, содержит безусловный запрет на увольнение по любым основаниям в период временной нетрудоспособности сотрудника, либо пребывания в отпуске (ч. 12 ст. 89). Правоприменительная практика свидетельствует о том, что случаи подачи сотрудниками рапортов на увольнение в период временной нетрудоспособности чрезвычайно распространены, при этом существующий запрет создаёт сложности в реализации процедуры увольнения (затягивание срока, увеличение выплаты денежного довольствия). Существовавший ранее порядок увольнения сотрудника органов внутренних дел со службы, урегулированный Положением о службе и Инструкцией о порядке его применения, и действующий ТК РФ не содержат ограничений для увольнения работника по собственному желанию в период его временной нетрудоспособности, не допуская увольнения работника в указанный период только по инициативе работодателя (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). При этом Постановлением Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. № 2 разъяснено, что работодатель не вправе как задерживать работника, так и уволить его с работы по своей инициативе по истечении ограниченного законом срока предупреждения об увольнении по собственному желанию. В связи с этим представляется целесообразным сохранение ранее действующего порядка увольнения, согласно которому, если увольнение осуществляется по инициативе сотрудника, оно может быть осуществлено в период его временной нетрудоспособности или нахождения в отпуске.

2. Дополнить пункт 12 Перечня должностей сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, при замещении которых выплачивается ежемесячная надбавка за особые условия службы, и размеров надбавки по этим должностям, утверждённого приказом МВД России от 19.12.2011 № 1259, после слов «с применением служебных собак,» словами «а также штатные должности полицейских-кинологов изоляторов временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел Российской Федерации».

В соответствии с перечнем должностей сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, при замещении которых выплачивается ежемесячная надбавка за особые условия службы, и размеров надбавки по этим должностям, утверждённого приказом МВД России от 19.12.2011 № 1259, сотрудникам, замещающим штатные должности в подразделениях патрульно-постовой службы, охраны и конвоирования подозреваемых и обвиняемых, в кинологических подразделениях, связанных с применением служебных собак выплачивается ежемесячная надбавка к должностному окладу за особые условия службы в размере 20 процентов должностного оклада. Сотрудникам, замещающим штатные должности в изоляторах временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел выплачивается ежемесячная надбавка к должностному окладу за особые условия службы в размере 10 процентов должностного оклада. Организационно-штатное расписание изолятора временного содержания органа внутренних дел Российской Федерации предусматривает создание должности «полицейский-кинолог изолятора временного содержания», при этом согласно названного приказа МВД России полицейским-кинологам изолятора временного содержания выплачивается ежемесячная надбавка к должностному окладу за особые условия службы в размере 10 процентов должностного оклада. Функциональные обязанности полицейских-кинологов патрульно-постовой службы, роты охраны и конвоирования подозреваемых и обвиняемых по существу схожи с функционально-должностными обязанностями полицейского-кинолога изолятора временного содержания. В связи с этим представляется целесообразным предусмотреть в перечне должностей сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, при замещении которых выплачивается ежемесячная надбавка за особые условия службы, правовое основание для установления полицейским-кинологам изоляторов временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел ежемесячной надбавки к должностному окладу за особые условия службы в размере 20 процентов должностного оклада.

3. Абзац пятый пункта 1 постановления Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 467 «О возмещении расходов по бронированию и найму жилого помещения, связанных со служебными командировками на территории Российской Федерации, военнослужащим и сотрудникам некоторых федеральных органов исполнительной власти за счет средств федерального бюджета» после слов (в случае непредоставления места в гостинице) дополнить словами «, при наличии в командировочном удостоверении отметки типа «отказался от проживания в гостинице при наличии свободных мест».

Согласно п. 96 Инструкции об организации служебных командировок сотрудников органов внутренних дел и военнослужащих внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации на территории Российской Федерации, утверждённой приказом МВД России от 15.11.2011 № 1150, «при наличии в командировочном удостоверении отметки «отказался от проживания при наличии свободных мест», а также отсутствии подтверждающих документов расходы по найму жилого помещения возмещаются сотрудникам (военнослужащим) в размере, установленном Правительством Российской Федерации». В п. 1 постановления Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 467 «О возмещении расходов по бронированию и найму жилого помещения, связанных со служебными командировками на территории Российской Федерации, военнослужащим и сотрудникам некоторых федеральных органов исполнительной власти за счет средств федерального бюджета» установлено, что при отсутствии подтверждающих документов (в случае непредоставления места в гостинице) расходы по найму жилого помещения возмещаются в размере 30 процентов установленной нормы суточных за каждый день нахождения в служебной командировке. В данном постановлении отсутствует такое основание для определения размера компенсации расходов по найму жилого помещения как отметка в командировочном удостоверении «отказался от проживания при наличии свободных мест». В названном постановлении речь идёт же только о непредоставлении места в гостинице по независящим от командируемого сотрудника причинам. Представляется целесообразным устранить данную правовую коллизию.

4. Дополнить часть 2 статьи 15 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» пунктом 7 следующего содержания: «7) в зданиях, строениях, сооружениях, расположенных на территории субъекта Российской Федерации, в котором деятельность по организации и проведению азартных игр запрещена.». В пункте 6 части 2 статьи 15 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» слова «и религиозные организации.» заменить словами «и религиозные организации;».

Согласно статьи 14 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах, тотализаторах, их пунктах приема ставок может быть организована вне игорных зон на основании лицензий. На основании ч. 7 ст. 16 данного Федерального закона органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 1 июля 2007 года решение о запрете начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений). Тамбовской областной Думой принят Закон Тамбовской области от 02 марта 2007 г. № 151-З «О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр», в соответствии со статьёй 1 которого на территории Тамбовской области деятельность по организации и проведению азартных игр запрещена. Вместе с тем, в лицензии, выдаваемой Федеральной налоговой службой на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах, в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. № 1130, указывается адрес, по которому осуществляется лицензируемый вид деятельности. В практике встречаются случаи, когда Федеральной налоговой службой выдаются лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах в зданиях и сооружениях, расположенных в Тамбовской области. В этих случаях привлечение к ответственности граждан, должностных и юридических лиц к ответственности за незаконную организацию и проведение азартных игр в букмекерских конторах по статье 14.1.1 КоАП РФ не представляется возможным ввиду того, что Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ разрешает проведение азартных игр в букмекерских конторах вне игорных зон. К тому же, данными субъектами получены лицензии на осуществление указанного вида деятельности. В связи с этим представляется целесообразным внести соответствующие изменения в Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», которые предусматривают дополнительные требования к букмекерским конторам, тотализаторам, пунктам приема ставок букмекерских контор и тотализаторов.

5. Часть 1 статьи 16 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» дополнить пунктом 11 следующего содержания: «обязательного опроса с использованием технических и иных средств, не наносящих ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющих вреда окружающей среде, обязательного обследования на предмет употребления наркотических средств и психотропных веществ, в случаях и порядке, определяемых государственным органом.». В пункте 10 части 1 статьи 16 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» слова: «Федеральным законом от 25 декабря 2008 года № 273-ФЗ «О противодействии коррупции».» заменить словами «Федеральным законом от 25 декабря 2008 года № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»;».

Частью 6 статьи 17 Федерального закона от 30 ноября 2011 г. № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрено, что граждане, поступающие на службу в органы внутренних дел, проходят в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел, психофизиологические исследования (обследования), тестирование, направленные на выявление потребления без назначения врача наркотических средств или психотропных веществ и злоупотребления алкоголем или токсическими веществами. Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» не устанавливает правового основания для проведения подобных исследований в отношении граждан-кандидатов для поступления на федеральную государственную гражданскую службу. При этом согласно ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 30 ноября 2011 г. № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» правоотношения, связанные с прохождением в органах внутренних дел федеральной государственной гражданской службы, регулируются законодательством Российской Федерации о государственной гражданской службе. Вместе с тем, к примеру, граждане Российской Федерации при поступлении на федеральную государственную гражданскую службу в органы федеральной службы безопасности в соответствии со ст. 16.2 Федерального закона от 03 апреля 1995 г. № 40-ФЗ «О Федеральной службе безопасности» проходят психофизиологические исследования, тестирования на предмет употребления наркотических средств и психотропных веществ, наличия у них алкогольной, наркотической или иной токсической зависимости, проверку в целях определения их пригодности к службе или к работе в органах федеральной службы безопасности и соответствия квалификационным требованиям, в том числе обязательный опрос с использованием технических и иных средств, не наносящих ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющих вреда окружающей среде. Представляется целесообразным предусмотреть в Федеральном законе от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» подобное нормативное положение.

6. Внести в статью 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее - Федеральный закон) следующие изменения: 1) абзац второй после слов «находящимся в их производстве» дополнить словами «, также заверенные копии документов, содержащих банковскую тайну»; 2) абзац третий после слов «без образования юридического лица,» дополнить словами «заверенные копии документов, содержащих банковскую тайну,»; 3) абзац четвёртый после слов «находящимся в их производстве» дополнить словами «, также заверенные копии документов, содержащих банковскую тайну».

В соответствии со статьей 26 Федерального закона справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан выдаются кредитной организацией при наличии согласия руководителя следственного органа органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. В силу пункта 4 части 1 статьи 13 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции» (далее - Закон "О полиции") полиция вправе в связи с расследуемыми уголовными делами, а также в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях запрашивать и получать на безвозмездной основе по мотивированному запросу уполномоченных должностных лиц полиции от организаций документы (их копии) за исключением случаев, когда федеральным законом установлен специальный порядок получения информации. Данный порядок, в частности, предусмотрен статьей 183 УПК РФ, согласно которой при необходимости изъятия определённых документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка. Зачастую для принятия объективного решения по результатам рассмотрения сообщения о налоговом преступлении органу предварительного следствия кроме изучения справок по операциям и счетам юридических лиц и граждан требуется исследование документов (к примеру, гражданско-правовых договоров, платёжных поручений), отражающих полное содержание хода движения денежных средств по банковскому счёту лица. Однако получение подлинных документов органами предварительного следствия в рамках проведения проверки сообщения о налоговом преступлении невозможно, поскольку, во-первых, это составляет суть процессуального действия (выемка), во-вторых, статья 26 Федерального закона, пункт 4 части 1 статьи 13 Закона «О полиции» не предусматривают обязанность кредитных организаций предоставлять вместе с названными справками документы, содержащие сведения, составляющие банковскую тайну. При этом речь идёт о невозможности получения подлинного документа, под которым согласно ГОСТ Р 51141-98 «Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения» (далее - ГОСТ) понимается документ, сведения об авторе, времени и месте создания которого, содержащиеся в самом документе или выявленные иным путем, подтверждают достоверность его происхождения. Однако полагаем, что с учётом положений пункта 4 части 1 статьи 13 Закона «О полиции», статьи 183 УПК РФ представляется возможным предусмотреть в законодательстве право органов предварительного следствия получать от кредитных организаций справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан с приложением заверенных копий документов, содержащих сведения, составляющие банковскую тайну. При этом заверенной копией документа на основании ГОСТа считается документ, полностью воспроизводящий информацию подлинного документа и все его внешние признаки или часть их, и на котором в соответствии с установленным порядком проставляют необходимые реквизиты, придающие ему юридическую силу.

7. Дополнить пункт 22 Инструкции о порядке организации и проведения служебных проверок в органах, подразделениях и учреждениях системы Министерства внутренних дел Российской Федерации, утвержденной приказом МВД России от 24 декабря 2008 г. № 1140, абзацем следующего содержания: «Срок проведения служебной проверки, проводимой по факту гибели сотрудника, получения им телесных повреждений и иного повреждения здоровья при исполнении служебных обязанностей, также может быть приостановлен в случае направления материалов проверки по указанным фактам в следственные органы Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации до принятия решения в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации.»

Отсутствие нормативного закрепления возможности приостановления сроков проведения служебной проверки в случае направления материалов проверки в следственные органы Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации делает невозможным соблюдение сроков, установленных пунктом 18 приказа МВД России от 24.12.2008 № 1140, или приводит к преждевременным выводам об осуществлении сотрудником служебной деятельности в момент гибели или получения телесных повреждений или иного повреждения здоровья. Принимая во внимание, что приказом МВД России от 15.10.1999 № 805 «Об утверждении Инструкции о порядке возмещения ущерба в случае гибели (смерти) или причинения увечья сотруднику органов внутренних дел, а также ущерба, причиненного имуществу сотрудника органов внутренних дел или его близких» установлено, что не признаются осуществляющими служебную деятельность (исполняющими служебные обязанности) сотрудники, в отношении которых установлено, что совершенное ими деяние: находится в прямой причинной связи с добровольным приведением себя в состояние алкогольного, наркотического или токсического опьянения; признано общественно опасным или является умышленным административным правонарушением; признано самоубийством или покушением на самоубийство и при этом не было вызвано болезненным состоянием или доведением до самоубийства; является результатом умышленного причинения вреда своему здоровью

8. Примечание к разделу 4 Перечня должностей медицинских, ветеринарных и иных работников, непосредственно участвующих в оказании противотуберкулезной помощи, а также работников организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающих больных туберкулезом сельскохозяйственных животных, занятие которых связано с опасностью инфицирования микобактериями туберкулеза, дающих право на дополнительный оплачиваемый отпуск, 30-часовую рабочую неделю и дополнительную оплату труда в связи с вредными условиями труда изложить в следующей редакции: «Лицам, замещающим должности, предусмотренные настоящим разделом предоставлять гарантии исключительно в виде дополнительного оплачиваемого отпуска и 30-ти часовой рабочей недели за фактическое время (дни, смены) работы сотрудника (работника, военнослужащего, лица из числа гражданского персонала) в условиях контактирования с больным туберкулезом при исполнении служебных обязанностей. Указанные гарантии не предоставлять сотрудникам (работникам, военнослужащим, лицам из числа гражданского персонала), реализовавшим право на использование льгот за исполнение служебных обязанностей во вредных условиях по иным основаниям».

Проблема кроется в том, что правовая норма, содержащаяся в примечании к разделу 4 Перечня должностей медицинских, ветеринарных и иных работников, непосредственно участвующих в оказании противотуберкулезной помощи, а также работников организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающих больных туберкулезом сельскохозяйственных животных, занятие которых связано с опасностью инфицирования микобактериями туберкулеза, дающих право на дополнительный оплачиваемый отпуск, 30-часовую рабочую неделю и дополнительную оплату труда в связи с вредными условиями труда, утвержденного приказом Минздрава России, Минобороны России, МВД России, Минюста России, Минобразования России, Минсельхоза России и ФПС России от 30 мая 2003 г. №225/194/363/126/2330/777/292 находится в противоречии со ст. 15 Федерального закона от 18 июня 2001 г. № 77-ФЗ «О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации» (с изменениями от 22 августа 2004 г.), исключившей возможность осуществления дополнительной оплаты труда сотрудникам органов внутренних дел, создает сложности в ее применении и способствует формированию отрицательной судебной практики по соответствующим исковым требованиям сотрудников.

9. Изложить абзац 6 пункта 3 Правил регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним в государственной инспекции безопасности дорожного движения Министерства внутренних дел Российской Федерации, утвержденных приказом МВД России от 24.11.2008 № 1001 в следующей редакции: «при обнаружении признаков подделки, скрытия, изменения, уничтожения маркировки, нанесенной на транспортные средства организациями-изготовителями, в том числе изменение способа её крепления или переустановки маркировочной таблички, либо подделки представленных документов, регистрационных знаков, несоответствия транспортных средств и номерных агрегатов сведениям, указанным в представленных документах, или регистрационным данным, а также при наличии сведений о нахождении транспортных средств, номерных агрегатов в розыске или представленных документов в числе утраченных (похищенных)".

Судебными инстанциями изменение способа крепления (переустановки) маркировочной таблички зачастую не расценивается как изменение маркировки транспортного средства из-за отсутствия соответствующего уточнения в Правилах регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним в государственной инспекции безопасности дорожного движения Министерства внутренних дел Российской Федерации (утв. приказом МВД России от 24.11.2008 № 1001). Подобное понимание судами положений названной нормы права создаёт предпосылки для появления отрицательных правовых прецедентов.

10. Дополнить часть 4 статьи 30.12 КоАП РФ после слов «вынесшим постановление» словами «,а также должностным лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении».

По общему правилу, установленному статьей 30.1 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное судьёй, может быть обжаловано в вышестоящий суд. Законом определён круг лиц, которые вправе реализовать соответствующее право: лицо, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении; потерпевший;законные представители физического лица; законные представители юридического лица;защитник и представитель.Также часть 1.1 статьи 30.1 КоАП РФ наделяет подобным правом должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении. Статья 30.12 КоАП РФ закрепляет институт обжалования, опротестования в порядке надзора постановления по делу об административном правонарушении, решений по результатам рассмотрения жалоб, протестов. Данным правом наделены: лицо, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении; потерпевший; законные представители физического лица; законные представители юридического лица; защитник и представитель; прокурор.Однако законом не предусмотрена возможность обжалования в порядке надзора решений по результатам рассмотрения жалоб со стороны должностных лиц, уполномоченных составлять протокол об административном правонарушении. В случаях несогласия с принятыми процессуальными решениями по делам об административных правонарушениях (к примеру, административные правонарушения в области дорожного движения) должностные лица органов внутренних дел (полиции) не уполномочены обжаловать их в порядке надзора и вынуждены обращаться с соответствующим предложением в прокуратуру.