научная статья по теме Экономическое и юридическое содержание понятия «Слияние и поглощение» Государство и право. Юридические науки

Текст научной статьи на тему «Экономическое и юридическое содержание понятия «Слияние и поглощение»»

ЭКОНОМИЧЕСКОЕ И ЮРИДИЧЕСКОЕ СОДЕРЖАНИЕ ПОНЯТИЯ «СЛИЯНИЕ И ПОГЛОЩЕНИЕ»

В статье с помощью исторического и диалектического методов познания выявляются потребности совершенствования понятийного аппарата, используемого в научной экономической и юридической литературе и применяемого в банковском деле и законодательстве Российской Федерации.

Ключевые слова: слияние и поглощение, присоединение, консолидация.

Анализ исторических фактов со всей очевидностью показывает, что становление цивилизации как этапа развития человечества вызывает появление сначала примитивных форм делового общения, в том числе накопление излишков и предоставление их в долг, а затем и неких подобий банков и банковских операций.

Упоминания об отдельных формах проявления банковских операций можно встретить в истории египетской цивилизации, Вавилона, Древней Греции и Римской империи. Так, в VIII в. до н.э. Вавилонский банк принимал денежные вклады, предоставлял кредиты и даже выпускал банковские билеты.

В новое время первые банки появились в Италии - центре деловой активности и международной торговли в ту пору. По одной из версий термин «банк» произошел от итальянского слова «banco» - стол. Период с конца XVII века в истории мирового банковского дела называют временем повсеместного распространения банков. Так, в 1664 году был образован Банк Англии, в середине XVIII века банки появились в России и США. Первый коммерческий банк США (Банк Северной Америки) был образован в 1781 году в Филадельфии.

Создание же коммерческих банков в современной России начинается с 1988 года. Таким образом, по сравнению со становлением мировой банковской системы развитие банковской системы в современной России началось существенно позже. Во многом этот факт обусловил неизбежное заимствование теории и практики банковских систем других стран [1, с. 19-24].

Разумеется, развитие банковского дела вызывает необходимость его научного и законодательного обеспечения, инициирует формирование и совершенствование понятийного аппарата. Это теоретическое положение можно иллюстрировать примерами использования в банковском деле США терминов, имеющих отношение к формам реорганизации кредитных институтов.

Термин «консолидация» (от лат. consolido - укрепляю) в банковском секторе в общем смысле подразумевает объединение банков с помощью механизмов слияния и поглощения.

ТерминМ&А(те^ег,ата^атайоп-слияние; acquisition, absorption - поглощение) впервые появился в работах американских экономистов в конце XIX века.

Понятие «слияния и поглощения» (сокращенно - СиП) является переводом заимствованного из англо-американской корпоративной терминологии понятия «mergers and acquisitions» (далее - M&A), где merger (слияние) обозначает реорганизацию двух или более корпоративных обществ с помощью слияния с возникновением одной новой компании или путем присоединения с укрупнением существующей компании; acquisition (поглощение) - приобретение контроля над акционерным обществом путем покупки акций данной компании на открытом рынке или с помощью закрытой подписки [2, с. 6].

Часто для описания сделок M&A используют термин «takeover», в этой связи становится интересной история его возникновения: известный английский экономист Пол Барроу в своей книге пишет, что общеизвестный термин «takeover» (в переводе с англ. - взятие под свой контроль и управление), широко используемый в современной экономической литературе, был придуман перегруженным работой редактором, который пытался подобрать более короткий синоним слову «амальгация» (amalgamation - слияние) [3; 4, с. 12]. В результате его опытов по словообразованию получившийся аналог успешно прижился и вошел в практику употребления как устойчивый термин, не проводящий различий между «слиянием» и «поглощением». В этой связи кажется логичным появление в экономических толковых словарях понятий «friendly takeover» (дружеское поглощение, слияние) и «hostile takeover» (враждебное поглощение, захват).

В 1927 году Конгрессом США был принят Закон Макфэддена (McFadden

Act), запрещающий открытие филиалов банков в других штатах. Спустя почти 30 лет (в 1956 году) была принята поправка Дугласа к Закону (Douglas Amendment) о банковской холдинговой компании. Данная поправка еще больше ужесточила порядок деятельности американских банков: в соответствии с новыми требованиями закона, банковским холдингам было запрещено приобретать банки из других штатов. Создание поправки Дугласа было направлено на усиление конкуренции местных банков, что на практике привело к резкому росту банков в каждом регионе. Таким образом, многочисленность банков в США - историческое наследие, продиктованное принятыми на заре развития банковской консолидации законодательными актами. В настоящее время запрет на открытие филиалов и дочерних банков отменен, но США по-прежнему являются мировым лидером по количеству банков и «мировым центром консолидации» [5].

Одной из наиболее ранних сделок, упомянутых в зарубежной литературе и банковской статистике, было слияние 1853 года банка «Commercial Bank of Rio de Janeiro» (основан в 1838 году) c «Banco do Brasil» (основан в 1808 году). [6]. В 1954 году произошло слияние «Chemical Bank» с банком «The Corn Exchange Bank». Слияние банков в США - явно выраженная концентрация капитала. Число слияний сильно увеличилось после Первой мировой войны, в 1910-1920 годах произошло 1523 слияния. Начиная с 1980 года, по данным Федеральной резервной системы США было зарегистрировано более 8000 банковских слияний. США явля-

ется также первой страной, законодательно закрепившей регулирование и надзор за процессами M&A: в соответствии с Законом о банковских слияниях от 1960 года (Bank Merger Act of 1960), ответственность за санкционирование банковских слияний возлагается на федеральные органы, осуществляющие регулирование банковского дела. Закон и поправки к Закону от 1966 года запрещают слияния банков, если они существенно ослабляют конкуренцию. Министерство юстиции США неоднократно прибегало к использованию антитрестовского законодательства для того, чтобы предотвратить слияния, которые могли бы серьезно расстроить механизм конкуренции. В качестве примера можно привести два американских банка - «Philadelphia National Bank» и «Girard Corn Exchange Bank», слияние которых было остановлено Верховным судом в соответствии с данным Законом в рамках антитрестовского законодательства в 1963 году.

Таким образом, можно сделать вывод, что именно США являются родоначальником теоретических и законодательных основ реализации стратегии M&A, а также послужили площадкой для практической реализации данного механизма.

Современная научно-экономическая литература содержит различные подходы к определению и классификации слияний и поглощений. Во многом это связано с различными аспектами рассмотрения данных процессов: экономическим и юридическим.

В зарубежной литературе, которая является базой для большинства исследований в области сделок M&A, про-

цессы слияний, поглощений и присоединений не имеют четкого разделения. Рассмотрение слияний и поглощений как родственных сделок является обычной практикой, поэтому практически во всей англоязычной литературе этот термин используется как единый - «M&A».

Стенли Фостер Рид и Александра Рид Лажу предлагают следующую терминологию, описывающую данные процессы [7, с. 23-25].

• Слияние. Это сделка, при которой одна корпорация юридически поглощается другой, в результате чего компания-поглотитель принимает на свой баланс все активы и обязательства поглощенной корпорации. A + B = A.

• Консолидация. Специфическая форма слияния, при которой объединяющиеся компании перестают существовать, а вместо них образуется новая организация. Акции обеих компаний конвертируются в акции вновь созданной организации («правопреемницы»). А + В = С, где С - совершенно новая компания.

• Корпоративное поглощение - это процесс, предполагающий, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя. Данная сделка может принимать форму покупки акций или покупки активов.

Различие между слиянием и поглощением в западной практике заключается в следующем:

Поглощение (acquisition) - это общий термин, используемый для описания передачи собственности. Выделяют враждебное и дружественное поглощение (слияние).

Враждебное поглощение (hostile acquisition) - это предложение купить

акции публичной компании, которое отвергнуто советом директоров данной компании-мишени.

Дружественные сделки предполагают, что покупатель и продавец добровольно идут на заключение сделки. Они базируются на идее, что лучше сотрудничать, чем противостоять друг другу. В этом случае стороны смогут выработать конструктивное решение.

Слияние (merger) - более узкий технический термин для определенной юридической процедуры, которая может последовать или не последовать за поглощением:

1) компания X и компания Y соглашаются слить свои компании, но само слияние производит компания X, которая выкупает акции Y в обмен на свои акции (X) или за наличные деньги;

2) поглощение, при котором не происходит последующего слияния: X приобретает значительное количество акций Y и решает, что Y должна остаться дочерней компанией для X.

Предполагается, что «слияние» происходит по обоюдному согласию, но сама сделка предполагает, что одна корпорация будет принадлежать другой, контролироваться ею, поэтому равноправия между партнерами, решившими объединить бизнес, быть не может.

Стивен Росс выделяет три основные формы поглощения: слияние, поглощение путем приобретения контрольного пакета акций и поглощение путем приобретения активов компании. Таким образом, слияние - это лишь одна из юридических форм поглощения, подразумевающее объединение всех активов и обязательств организаций-участниц, а сущность процесса M&A состоит в

получении контроля над компанией-целью [8, с. 625].

Термин «слияние и поглощение» в той интерпретации, в которой он был заимствован из зарубежной практики, успешно прижился в России: так, аббревиатура СиП (М&А) активно используется для описания экономических процессов, находит отражение в норм

Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.